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社会与法

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“明显超过必要限度”的三种例外可能

发布时间:2018-10-10来源:未知点击次数:打印作者:甘正气字号:

      我国刑法中的“正当防卫”条款在适用时非常审慎,做到了严格依法。对此,法学界从理论上提出过宽泛地适用该条款的不少设想。笔者认为,要通过这一条款的适用,达到震慑不法侵害的目的,同时又不导致社会秩序的紊乱,关键是要全面理解“正当防卫”条款中的“明显超过必要限度”这一表述,从理论层面对“不法侵害”进行多维考察。希望本文的理论探讨对于未来的司法或立法实践有所启发。

      我国刑法规定:“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。”这是确定罪与非罪的重要一款,但是如何确定“明显超过必要限度造成重大损害”呢?

     刑法对此运用了排除法,明确规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”在这种情况下,防卫行为是没有限度的。除此之外,还有哪些防卫行为应视为没有“明显超过必要限度”,从而属于“正当防卫”范畴呢?

     理论上看,未来还可以有如下几种:

1.不法侵害有可能造成国家、公共利益、公民的财产和其他权利重大损失的。
    认真研究我国刑法的“正当防卫”条款,可以发现一个严重的不对等。
    第二十条:“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。
   正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
   对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”
   这个不对等是非常明显的,就是不法侵害针对的可能是“国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利”,防卫行为是对这些不法侵害的制止,但“无限度防卫”却只能针对危及人身的暴力犯罪,如果不法侵害针对的是国家、公共利益、公民的财产和其他权利,不管这几种利益是多么重大,多么不可弥补,防卫手段都是有限度的。不法侵害是无限度的,而此时防卫手段则是有限度的,这就是一个巨大的不对等。譬如不法侵害者正要用火焰喷射器一下烧毁来我国展出的《蒙娜丽莎》真迹,或者毁掉记录着所有储户信息的某银行总行的电脑总机,或者偷开着一艘未搭载乘客的航母撞向另一艘价值上亿的空船,企图毁掉两艘船,或者要把几只大熊猫幼崽同时丢下悬崖,一个防卫者想制止他,情急之下扔了一个榔头过去把他砸死,根据刑法,是不能适用“无限度防卫”条款的,因为不法侵害没有“严重危及人身安全”。这种规定对保护国家、公共利益、公民的财产和其他权利缺乏足够的力量。

2.不法侵害人超过一个的。
    未来可以考虑,当不法侵害人在两个及两个以上时,防卫者采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,视为没有“明显超过必要限度”。因为在这种情况下,场面是非常混乱的,不法侵害是防不胜防的,所谓“双拳难敌四手”,说不定一个侵害者“声东”,另一个侵害者“击西”,防卫者面临很大的危险,精神必然高度紧张,无法把握自己防卫行为的限度。另外,防卫者如果造成不法侵害人中某一个的伤亡,可以震慑其他的不法侵害者,从而达到延缓、减弱、制止其他不法侵害者侵害的目的。否则,不法侵害将此伏彼起、接连不断,根本无法被制止。

3.不法侵害人侵害能力和意志很强的。
    这可以分几种情况,首先,不法侵害人持有武器或者备有可以作为武器的其他工具的,这时防卫者处于极端危险的状态,如果仔细斟酌、小心拿捏防卫行为不要“明显超过必要限度”,可能会错失制止不法侵害的良机,更可能反被不法侵害者重伤或者杀死,从而无法阻止不法者对国家、公共利益或者他人权利的进一步侵害。
    其次,不法侵害人的体型、体能以及其他外在表现足以让防卫者认为其不法侵害将非常严重且会持续。例如不法侵害人身强体壮,前段实施的不法侵害行为非常狠毒,招招致命只是被防卫者幸运躲过,同时用语言表示:“不打死你绝不罢手!”、“不打断你的腿我跟你姓”、“不废了你一只手我就不是人!”之类,这时,不法侵害完全可能被防卫者视为一种“可持续的状态”,这时防卫者“制止不法侵害”就不仅仅是“强迫不法侵害停止”,而是必然包括“不允许继续侵害”。
   再次,不法侵害是在公共场所进行的,这说明不法侵害人旁若无人,肆无忌惮,主观恶性极大。
   未来,在时机成熟时,可以通过修改刑法的方式,扩大“无限度防卫”的适用范围,在现有规定的基础上,对于上述三种情况,即,当不法侵害有可能造成国家、公共利益、公民的财产和其他权利重大损失,或不法侵害人超过一个以及不法侵害人侵害能力和意志很强时,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,应该视为不属于防卫过当,不负刑事责任。这对于保护防卫者以及保护国家、公共利益、公民的人身、财产和其他权利都将起到积极作用,也会震慑潜在的不法侵害人,从而减少不法侵害的发生。

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